內(nèi)容提要：國際人權(quán)法是國際法的一個特殊部門，其根本屬性與基本特征體現(xiàn)為：國家意志性、法律性、實在性、漸進(jìn)性。它在人權(quán)國際保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)特殊層面調(diào)整著國家間關(guān)系，指引著這一領(lǐng)域的國家行為。
關(guān)鍵詞：國際人權(quán)法 屬性 實踐指向
國際人權(quán)法是指“國際法中有關(guān)人權(quán)部分的規(guī)則”。①換言之，國際人權(quán)法是調(diào)整國家之間有關(guān)人權(quán)國際保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的原則、規(guī)約和制度的總和，是國際法的一個特別部門。一方面，國際人權(quán)法當(dāng)然具有一般國際法的基本屬性。另一方面，在人權(quán)國際保護(hù)這一特別領(lǐng)域，這種屬性又具有區(qū)別于國際法其他分支的法律內(nèi)涵和特性，并實際指引或支配著各國在這一國際法領(lǐng)域的國家行為。
一、問題的引入
國際人權(quán)法所調(diào)整的是各國在人權(quán)的國際保護(hù)過程中所形成的法律關(guān)系。
那么，人權(quán)的國際保護(hù)的內(nèi)涵和實質(zhì)又是什么呢？在國內(nèi)學(xué)界一般認(rèn)為，“人權(quán)的國際保護(hù)是國家按照國際法，通過條約承擔(dān)義務(wù)，對實現(xiàn)基本人權(quán)的某些方面進(jìn)行合作與保證，并對侵犯這種權(quán)利的行為加以防止與懲治。” ②這種說法突出了國家承擔(dān)義務(wù)的途徑——“通過條約承擔(dān)義務(wù)”，也就是說，人權(quán)的國際保護(hù)是主權(quán)國家根據(jù)公認(rèn)的國際法原則或國際條約，承擔(dān)條約賦予締約國之義務(wù)的結(jié)果。對此，有學(xué)者將其表述為，“根據(jù)聯(lián)合國憲章和有關(guān)國際人權(quán)公約中的規(guī)定……” ③對通過條約承擔(dān)義務(wù)這一點，則沒有明確強調(diào)。另有學(xué)者提出了成立國際機構(gòu)、建立監(jiān)督機制的必要性。④還有學(xué)者在定義中在根據(jù)方面提出了“國際習(xí)慣規(guī)則”、在義務(wù)方面進(jìn)行了“特定”和“普遍”的劃分，主體方面除國家外增加了“國際組織”。⑤但需要指出的是，國際組織在國際法上也是國家關(guān)系的產(chǎn)物，是以國家間的協(xié)議為基礎(chǔ)的。非政府國際組織雖在國際關(guān)系中有一定作用與影響。但其在促進(jìn)國際習(xí)慣法形成和發(fā)展的作用，最終還需通過國家以“法律信念”和重復(fù)類似的行為來體現(xiàn)。
美國著名學(xué)者路易斯•亨金對國際法學(xué)界有關(guān)國際人權(quán)公約所載權(quán)利而持的觀點作了三種劃分：第一，簡單且保守的看法是，將國際人權(quán)協(xié)議基本上(如果不是絕對地)視為國家之間的協(xié)議，協(xié)議構(gòu)成一締約國對另一締約國的承諾，并在它們之間產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)。第二，國際公約在為締約國創(chuàng)設(shè)權(quán)利和義務(wù)的同時，也給予個人以針對其本國的(除了根據(jù)其本國憲法制度所享有的權(quán)利之外)國際法上的權(quán)利。(3)作為立法者，締約國已通過立法將人權(quán)規(guī)定在國際法中，使人權(quán)具有確定的和獨立的價值地位，而對于那些權(quán)利是個人的還是國家的則在所不問。⑥
這三種觀點盡管也各不相同，但均表明“其目的在于使人權(quán)獲得國內(nèi)社會法律權(quán)利的性質(zhì)并增加實際享受人權(quán)的可能性。⑦三種觀點也分別都提及了國家及國家間協(xié)議的“造法”作用。這意味著上述的“法律基礎(chǔ)”、“主體”、“對象”和“途徑”等幾個方面都包括在內(nèi)：
第一，從國際法角度談人權(quán)作為權(quán)利及與其對應(yīng)的義務(wù)，其法律基礎(chǔ)當(dāng)然是公認(rèn)的國際法之原則、規(guī)則和規(guī)章制度。
第二，盡管第二種觀點關(guān)于國際公約也由締約國為個人創(chuàng)設(shè)了國際法上的權(quán)利的看法有待研究，但這種觀點并沒有推翻或否認(rèn)國家作為人權(quán)國際保護(hù)之主體的特性。
第三，言及“國家之間的協(xié)議”、“為締約國創(chuàng)設(shè)權(quán)利和義務(wù)”、“締約國已通過立法將人權(quán)規(guī)定在國際法中”則說明，在國際法的特征(即國際法是承擔(dān)責(zé)任的國家制定的)之下，人權(quán)國際保護(hù)的途徑是協(xié)議及合作，保護(hù)的對象是由締約國在國際法中創(chuàng)設(shè)的作為權(quán)利的人權(quán)(至于這種人權(quán)的性質(zhì)、范圍與內(nèi)容當(dāng)然可以另當(dāng)別論)。這其實也“反映并從法律上固定了這樣一個事實，即參與現(xiàn)代國際關(guān)系的是主權(quán)國家。” ⑧
從作為國際法分支的角度看待國際人權(quán)法，人權(quán)的國際保護(hù)和國際人權(quán)法中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系實際上是國際人權(quán)法的調(diào)整對象不同側(cè)面的兩個說法。路易斯•亨金所概括的這三種觀點，從確立國際法上權(quán)利和義務(wù)的角度提供了理解人權(quán)國際保護(hù)的關(guān)鍵方面。因為在一個法律部門中，確立法律主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是該法律部門的本質(zhì)和核心所在。它和這種法律關(guān)系的調(diào)整方法一致，并使得此法律部門與彼法律部門區(qū)別開來。這也為討論國際人權(quán)法的屬性和實踐指向提供了基礎(chǔ)。
二、國際人權(quán)法的屬性
基于上述有關(guān)人權(quán)國際保護(hù)內(nèi)涵的討論，就國際社會的現(xiàn)實而言，國際法的根本屬性與基本特征在國際人權(quán)法中可以從以下幾個方面來理解：
(一)國家意志性
所謂國際人權(quán)法的國家意志性，是指國際人權(quán)法是國家意志的體現(xiàn)。
首先，國際人權(quán)法的制定者是國家。國際人權(quán)法是作為國際法的一個部門逐步產(chǎn)生和確立的。從國際人權(quán)法的歷史發(fā)展進(jìn)程中可以看出，所有的國際人權(quán)條約，都是國家通過協(xié)議來制定的，并以批準(zhǔn)、加入、認(rèn)可(承認(rèn))、保留等形式來確立自己對這些國際人權(quán)法規(guī)范的權(quán)利及義務(wù)關(guān)系。所有的國際人權(quán)條約都不是通過什么“超國家”的立法機構(gòu)制定的。即使是那些包含有人權(quán)保護(hù)內(nèi)容的國際組織的章程，也是主權(quán)國家彼此平等締結(jié)條約的結(jié)果。從普遍性的《聯(lián)合國憲章》，到區(qū)域性的《歐洲理事會規(guī)章》，都可以對此作出證明。至于有關(guān)人權(quán)的國際習(xí)慣法的形成和發(fā)展所依賴的國家的“法律信念”和重復(fù)類似的行為，也都是國家意志的體現(xiàn)。
國際人權(quán)法之國家意志性的根本點還在于國家是國際法之基本主體。有些學(xué)者主張個人的國際法主體地位。但相反的觀點認(rèn)為，“通過創(chuàng)建國家之間有關(guān)‘人權(quán)’的相互權(quán)利和義務(wù)，國際法表示它嚴(yán)守作為人權(quán)基礎(chǔ)的道德和道德價值，并加強有關(guān)這種道德的共識”，⑨并不是要確立個人在國際法上的主體地位，僅僅是為了保護(hù)和促進(jìn)人權(quán)。給予法律程序的保護(hù)決不等于確立其在這一法律體系的主體地位，這是因為所在的法律體系不同，這正如用法律保護(hù)動物決不能說成動物是有關(guān)動物保護(hù)法的主體一樣。⑩其實，國家的國際法基本主體地位是國際人權(quán)法理論與實踐研究的基本出發(fā)點。這是由國際社會發(fā)展的客觀現(xiàn)實所決定的。
其次，國際人權(quán)法的實施是通過國家實現(xiàn)的。如把整個國際人權(quán)法看成一個體系的話，其中所包含的原則和規(guī)則的效力層次是不同的。有些具有普遍的約束力，有些則只具有局部的約束力。但無論是普遍的約束力，還是局部的約束力，都是國家之意志協(xié)調(diào)的表現(xiàn)。而且，有的規(guī)則則明確規(guī)定，只有在一國明示同意后才能在該國適用并發(fā)生效力，如《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約任擇議定書》第1條規(guī)定：“來文所涉公約締約國如非本議定書的締約國，委員會不得予以接受”。
第三，國際人權(quán)法之效力的根據(jù)是國家的意志。“各國的意志之間的協(xié)議，構(gòu)成了國際法效力的根據(jù)。” ?這就是說，隨著國際關(guān)系的發(fā)展，國與國之間在人權(quán)領(lǐng)域需要一定的原則，規(guī)則和規(guī)章、制度，以便維持彼此之間的正常關(guān)系。國際人權(quán)法正是適應(yīng)這種需要，通過國家意志協(xié)議而產(chǎn)生和發(fā)展的。而國際人權(quán)法的原則、規(guī)則等恰恰來自于國家的“同意”以及隨之而來的“作為創(chuàng)造或指稱國際法常模的方法”和“不斷實際適應(yīng)官方協(xié)定的信念”，可以說“同意的效力實具有決定性”。?
(二)法律性
所謂國際人權(quán)法的法律性，是就國際人權(quán)法的約束力和強制力而言的。國際法的基本社會功能之一是“承載國際社會的基本結(jié)構(gòu)和制度”。?從條約的角度來看，許多關(guān)于人權(quán)的國際公約都要求締約國遵守依據(jù)國際法承擔(dān)的國際人權(quán)義務(wù)。如《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》在各自的序言中以同樣的措辭對此作了規(guī)定，即“各國根據(jù)《聯(lián)合國憲章》負(fù)有義務(wù)促進(jìn)對人的權(quán)利和自由的普遍尊重和遵守。”兩個公約的正文則分別又對此一些具體的國際義務(wù)的承擔(dān)作出承諾?！稓W洲關(guān)于指導(dǎo)與全國間關(guān)系原則的宣言》(也稱《赫爾辛基宣言》)第七部分寫道：“在人權(quán)及基本自由方面，與會國將本著聯(lián)合國的宗旨及原則和《世界人權(quán)宣言》行事，他們還將履行國際宣言和協(xié)議在這方面確定的義務(wù)，特別是包括它們可能遵守的關(guān)于人權(quán)的國際公約確定的義務(wù)”?！秶H法院規(guī)約》第38條規(guī)定：“法院對陳述的各項爭端，應(yīng)依國際法裁判之”。該規(guī)約所述的“爭端”當(dāng)然應(yīng)包括人權(quán)爭端，“依國際法”也決不排斥依國際人權(quán)法來裁判。1951年5月28日國際法院對“滅種罪公約保留案”(Reservations to the Convention on Genocide Case)發(fā)表的咨詢意見即可作為例證之一。?
從習(xí)慣法的角度看，雖然沒有真正超國家的機構(gòu)或組織可以強制國際人權(quán)法規(guī)則的實施，但國際人權(quán)法也絕對不僅僅是一種國際道德或禮讓。盡管真正意義的國際人權(quán)法的形成時間并不很長，但其法律性在國際關(guān)系實踐中是為大多數(shù)國家所公認(rèn)的。至今尚沒有任何一個國家公然聲稱它不認(rèn)為國際人權(quán)法是法，其行動可以不受國際人權(quán)法公認(rèn)準(zhǔn)則的任何約束。相反，倒常常可以聽到某國被指責(zé)違反或破壞了國際人權(quán)法準(zhǔn)則。這種現(xiàn)象正說明國際人權(quán)法中的原則和規(guī)則的指引、評價、約束作用——這正是法的規(guī)范作用的體現(xiàn)，也表達(dá)了國家在實踐中主觀上具有的“法律確信”——這也是國際習(xí)慣法在人權(quán)領(lǐng)域體現(xiàn)的證據(jù)之一。
理查德•A．福爾克認(rèn)為，國際社會高度分裂的現(xiàn)實，決定了所有的國際立法程序必須依靠國家的實踐，但隨著有組織的國際社會的發(fā)展，國際組織的集體行動作為法律所接受的一般實踐，也應(yīng)是國際習(xí)慣規(guī)則發(fā)展的證據(jù)。?所以，聯(lián)合國等國際組織在國際人權(quán)法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史過程所發(fā)揮的作用，也在某種意義上成為國際習(xí)慣法在人權(quán)領(lǐng)域的證據(jù)。
美國學(xué)者摩根索(Hans J．Morgenthau)指出“當(dāng)一項國際法準(zhǔn)則遭到破壞時，它并不總是得到實施；當(dāng)確實采取行動實施這項準(zhǔn)則時，并不總是見諸實效。但是，完全否認(rèn)國際法作為有約束力的法律規(guī)范和制度而存在，則屬無稽之談”。? “雖然國際法的強制力恐怕永遠(yuǎn)都不可能與國內(nèi)法同日而語，但是國際法的強制力度的確在逐步加強。” ?這種情況不僅適用于國際法整體，而且適用于國際人權(quán)法這一分支。
(三)實在性
國際人權(quán)法的實在性，是就其區(qū)別于國際道德、國際禮讓以及自然法而言的。關(guān)于國際法只是國際道德的觀點早有論述。英國的奧斯汀可以算作這種主張的主要代表。他認(rèn)為，如果規(guī)則不是由一個最高立法權(quán)力當(dāng)局發(fā)布的，甚至根本不存在這樣的最高權(quán)力當(dāng)局，那么這些規(guī)則就不能成法律，雖然具有精神的道德的效力。因此，國際法是由“普遍流行于各國間的情感與輿論”組成的“實在的國際道德”(positive international morality)。?如果依此推理，將作為國際法分支之一的國際人權(quán)法看作是國際道德顯然與當(dāng)今國際關(guān)系的現(xiàn)實并不相符。以上關(guān)于國際人權(quán)法之法律性的討論基本得出一個結(jié)論：國際人權(quán)法盡管也是“弱法”，其效能不能與國內(nèi)立法同日而語，然而它畢竟不僅僅只是國際道德或國際禮讓(international comity)，應(yīng)該是實實在在的法。摩根索也認(rèn)為，“普遍的道德原則是不能適用于國家行為的”，?這就是說，“追求一種道德外交政策不僅是愚笨的，不成功的，而且是危險的，因為這樣會把一國置于自私自利政府權(quán)力之下，從而使其國家處于易受功訐的境地”。?對于任何一個理智的國家及其政府來說，所要做的就是尋求一種公認(rèn)的約束。相對于這種公認(rèn)的約束來說，各國其實又是彼此自由的。
自然法學(xué)說“對國際法發(fā)生過非凡的影響”，對國際人權(quán)法尤其如此。“現(xiàn)在有一種與‘自然法’有親緣關(guān)系的學(xué)說，偽裝成現(xiàn)代思潮，表現(xiàn)為用遵守人權(quán)與基本自由的國際公約來約束各國；而‘自然法’哲學(xué)在某種程度上成為1949年聯(lián)合國國際法委員會草擬《國家權(quán)利與義務(wù)宣言草案》的基礎(chǔ)。有人還用‘自然法’來證明，對犯有嚴(yán)重戰(zhàn)爭罪行的罪犯的懲罰是正當(dāng)?shù)摹?rdquo;這種說法并非沒有一定道理。但正如J．G．斯塔克所言，自然法的“主要缺陷是遠(yuǎn)離國際交往的現(xiàn)實，表現(xiàn)為不強調(diào)國家關(guān)系中所遵從的國際慣例，而絕大部分國際法原則是從這些實踐中產(chǎn)生出來的。”鑒于“自然法具有推理與理想主義的特質(zhì)，……缺乏準(zhǔn)確性，傾向于主觀而非客觀的教義”，(21)因此，從自然法中去找上述定義的國際人權(quán)法的約束力來源，也仍然有些牽強。
國際人權(quán)法是具有實在性的一個國際法律部門。國際法學(xué)史上的“法律實在主義”(Positivism)的基本主張，是認(rèn)為“從邏輯上，國際法可被歸納為一種依靠‘各國同意’才具有法律效力的規(guī)范體系”。(22)這種觀點與國內(nèi)學(xué)者的主張基本一致。我國學(xué)者一般對“各國同意”理解為“各國的意志之間的協(xié)議”，并不是各國的“共同意志”。(23)所謂國際法的實在性，并不要求國際法的原則、規(guī)則必須要每一個國家全部贊成同意才有效。否則的話，就會使尋求國際習(xí)慣法約束力的努力成為不可能。因為有時欲從條約、國家文書、公文、外交照會之類的文件中，找出愿受某特定習(xí)慣法規(guī)則約束的明確同意是不可能的。但不能說，因為沒有某種這種同意的表示，該國際習(xí)慣法規(guī)則在國際社會就沒有約束力。(24)
國際人權(quán)法的實在性特別強調(diào)國際人權(quán)法的原則或規(guī)范要以國家間的意志的協(xié)調(diào)為基礎(chǔ)，因為人權(quán)公約建立在國家同意的基礎(chǔ)上；習(xí)慣人權(quán)法規(guī)則的確認(rèn)也須經(jīng)“法律確念”及國家重復(fù)行為的檢驗。國際法學(xué)家(從已有的人權(quán)公約或習(xí)慣規(guī)則)分析歸納國際人權(quán)法的原則，非經(jīng)上述過程(包括國際人權(quán)法的編纂)，只有理論意義，沒有形式上的法律效力。這樣就既可以避免“自然法”過分強調(diào)理想主義，遠(yuǎn)離國際交往現(xiàn)實，忽視國家關(guān)系中所遵從的實際慣例等一些不足，也能克服“實在法學(xué)派”主張的只有為國家確實同意遵守的規(guī)則才是國際法規(guī)則那種極端機械觀點的缺陷，同時也符合“國際人權(quán)活動的調(diào)節(jié)還沒有達(dá)到一個理想的層次”的客觀現(xiàn)實。(25)這對于指導(dǎo)和規(guī)范今后國際人權(quán)保護(hù)實踐，既具有可行性，又體現(xiàn)著國際人權(quán)法的“逐漸發(fā)展”。(26)
路易斯•亨金認(rèn)為，“國際政治和國際法學(xué)界致力于人權(quán)的討論，并承認(rèn)人權(quán)屬于某種社會秩序的權(quán)利，其目的在于使人權(quán)獲得國內(nèi)社會法律權(quán)利的性質(zhì)并增加實際享受人權(quán)的可能性。” (27)這基本符合國際人權(quán)法具有國際法特性這一事實，即國家作為立法者與責(zé)任者雙重角色的制定法律。國際人權(quán)法不僅是一種理論，也應(yīng)該是一種制度。從理論上講，“人權(quán)要求的發(fā)生具有人類共同性” (28)，即所謂“人權(quán)國際法存在的基礎(chǔ)是，相信人權(quán)的效力和理想的價值” (29)。但在實踐上，國際人權(quán)法更強調(diào)其對于國家的約束性，僅通過“相信人權(quán)的效力和理想的價值”，顯然難以實現(xiàn)這種約束性。
有學(xué)者對權(quán)利的涵義從要求與資格、利益與意志等角度進(jìn)行了有益的探討。(30)但從法律上，這些都不能僅表現(xiàn)為一種倫理原則。國際人權(quán)法對于促進(jìn)和保護(hù)人權(quán)的意義，就在于在國家之間創(chuàng)設(shè)法律義務(wù)，約束國家履行承諾。如前所述，這種約束的效力淵源來自于國家意志和協(xié)議。因此，“無論人權(quán)在道德秩序中或在其他法律秩序中具有什么地位或性質(zhì)，在國際法上，人權(quán)是實在法，是實在的條約和習(xí)慣法。” (31)所謂國際人權(quán)法的實在性，正式體現(xiàn)在這種意義上。
(四)漸進(jìn)性
雖然國際人權(quán)法作為國際法的一個分支已基本確立，而且形成了以國際人權(quán)立法、國際人權(quán)機構(gòu)和國際人權(quán)保護(hù)程序為基礎(chǔ)的一個體系，但無論從其產(chǎn)生發(fā)展的歷史，還是從其在國際社會作用的現(xiàn)實來看，國際人權(quán)法仍是一個正在形成中的國際法律部門，有許多不足尚待完善的地方，表現(xiàn)出不成熟的一面，而且這種特性還直接影響到國際人權(quán)法的實施。
首先，就國際人權(quán)立法而言，現(xiàn)有的國際人權(quán)文書近百件，包括公約、宣言、議定書、章程、決議等，幾乎涉及國際社會生活的各個方面。對這些人權(quán)文書進(jìn)行分類，除一般性和特殊性文書、全球性和區(qū)域性文書這兩種分類方法外，還有一種方法是將這些文書分為具有法律約束力的文書(條約)和其他文書。(32)之所以出現(xiàn)這種情況，是因為各級文書常由于等待批準(zhǔn)常時間遲遲不能生效，故而多采取非條約形式(宣言、原則等)的結(jié)果。這種現(xiàn)象本身說明，在國際人權(quán)保護(hù)和國內(nèi)管轄界限的劃分問題上，在國際人權(quán)保護(hù)的范圍問題上，在國際人權(quán)保護(hù)的機制和執(zhí)行措施等一系列問題上，國際社會仍有相當(dāng)大的分歧。比如，勞特派特在論及《聯(lián)合國憲章》有關(guān)人權(quán)的條款時指出：“精確和明晰是法律義務(wù)的要件?！稇椪隆逢P(guān)于人權(quán)的規(guī)定缺乏精確和明晰，這無疑在一定程度上損害了其法律性質(zhì)。” (33)即使是對于構(gòu)成國際人權(quán)法的主要淵源的人權(quán)兩公約，批準(zhǔn)的情況也不盡如人意。(34)美洲和非洲區(qū)域性人權(quán)公約現(xiàn)有締約國數(shù)與本區(qū)域內(nèi)國家總數(shù)相比仍然還有差距。而且亞洲至今尚沒有類似的公約。梅隆(Theodor Meron)就曾經(jīng)對《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》在“立法”方面的缺陷作過評論。(35)誠然，“每一個區(qū)域性的機制都根植于自己特定的歷史土壤中，以自己的節(jié)奏運行。區(qū)域機制的獨特性在規(guī)范和操作層面進(jìn)一步豐富了普遍性。” (36)但是，這種情況確實在整體上影響了國際人權(quán)法的效力和實施。
其次，由于國際人權(quán)法的編纂不具有國內(nèi)法那樣立、廢、改的立法過程(這也是國際關(guān)系的客觀現(xiàn)實決定的)，造成逾百件人權(quán)文書并存的局面。雖然全球性和區(qū)域性文書形成了相輔相成和相互促進(jìn)的關(guān)系，但也體現(xiàn)出國際人權(quán)法難以統(tǒng)一協(xié)調(diào)的缺陷，同時區(qū)域性文書與全球性文書在很多問題上的規(guī)定并不一致，二者是平行并存的，不能像國內(nèi)法那樣從中央到地方形成一個從高到低的效力層次。比如，關(guān)于財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，《世界人權(quán)宣言》第17條就已列出；在兩大人權(quán)公約中沒有規(guī)定；《歐洲人權(quán)公約：第一議定書》又有規(guī)定；《美洲人權(quán)公約》中作了規(guī)定，但又作了有償征收的限制(第21條)；《非洲人權(quán)與民族權(quán)利憲章》的規(guī)定中，附加了“公共需要”和“整個社會的利益”的法律限制(第14條)。各項文書關(guān)于集體人權(quán)、發(fā)展權(quán)的規(guī)定也不盡一致。再者，國家對接受、解釋和運用國際人權(quán)文書有很大的自由裁量權(quán)。這些不統(tǒng)一的規(guī)定必然導(dǎo)致國際人權(quán)法的實施難以做到整齊劃一，削弱了其實施的效力和效率。在某種意義上說，各國或許面對的不是同一的人權(quán)法規(guī)。雖然這種選擇是基于各國的社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化和歷史條件，但在形式上具有了一種“法律(國際人權(quán)法體系)面前各國的不平等”，故而產(chǎn)生這樣那樣的分歧也就不奇怪了。確實，國際人權(quán)法尚有內(nèi)容上的缺陷。比如，“在現(xiàn)代人權(quán)運動取得的成就中存有一個空白，即否定人權(quán)的殺傷武器仍在隨意制造、銷售、并被當(dāng)代國民收入的合法來源，軍火貿(mào)易從根本上損害了現(xiàn)有的大量人權(quán)準(zhǔn)則。” (37)這樣，國際人權(quán)文書約束力不同，規(guī)定范圍不一致、內(nèi)容上的某些空白，締約國選擇性接受等因素，均在一定程度上影響了國際人權(quán)立法的完善性。
其三，國際人權(quán)法的不成熟性還表現(xiàn)在國際人權(quán)的機制和程序上。理想的國際人權(quán)法應(yīng)該在范圍、內(nèi)容和程序上都均具有普遍性。國際社會政治、經(jīng)濟(jì)、歷史、文化的多樣性偏又決定了國際人權(quán)機制的多樣性和層次性。普遍性與多樣性是統(tǒng)一的，也是矛盾對立的。人權(quán)首先而且主要應(yīng)在國家和地方兩級實施，國際人權(quán)機制和程序不能成為旨在實施國際人權(quán)的國家機制和措施的替代品。但卻不是多余的。現(xiàn)有的國際人權(quán)機制和程序，呈現(xiàn)一種多種機構(gòu)、多種程序并存的局面：定期程序和特別程序、(準(zhǔn))司法程序和政治性程序、國別程序和主題程序、依據(jù)條約和依據(jù)憲章建立的程序；以及這些種類不同的程序在國際人權(quán)機構(gòu)(又可分為一般性和專門性)和區(qū)域性人權(quán)機構(gòu)內(nèi)部或彼此之間的關(guān)系中并存。在許多情況下，這些并存的機構(gòu)和程序，會涉及同一問題、同一情勢或同一案例。這就難免造成重復(fù)甚至不一致?？陀^上，要求對此作出一種協(xié)調(diào)，而目前恰恰缺乏的正是這種具有足夠力度的協(xié)調(diào)。國際人權(quán)的實施措施主要有報告制度、國家間指控制度、個人申訴制度等。這些制度適用于不同的人權(quán)文書，而不同的人權(quán)文書又要經(jīng)過不同國家的批準(zhǔn)乃至保留，成了適用范圍的限制。再加上有些國際公約和有關(guān)決議的模糊和原則的規(guī)定，以及各國在適用人權(quán)執(zhí)行措施的政治考慮(諸如雙重標(biāo)準(zhǔn))和國情條件限制等因素的作用，使國際人權(quán)法“仍處于一個不健全和低效運作的階段”。(38)
有學(xué)者評論，“人權(quán)問題國際化并沒有成為一種普遍要求”、“《聯(lián)合國憲章》確立的‘促進(jìn)和激勵對全體人類的人權(quán)的基本自由的尊重’的宗旨的實現(xiàn)還遙遙無期”。(39)如果說用這種說法來評價國際人權(quán)法的現(xiàn)狀稍顯偏頗和消極，那么，關(guān)于國際人權(quán)法“大半是一些未兌現(xiàn)的諾言”的判斷卻仍然沒有過時。“以為在約束全體國家保護(hù)人權(quán)方面已有了普遍的、世界性的國際法規(guī)范和健全機構(gòu)，那當(dāng)然是錯誤的。” (40)換言之，國際人權(quán)法“仍是一種不完備的法律，尚處于發(fā)展的早期階段”。(41)這個新的法律部門尚有許多問題需要解決，甚至可以說“還是一個需要系統(tǒng)研究的處女地”。(42)
三、結(jié)語
國際人權(quán)法作為調(diào)整國家之間有關(guān)人權(quán)國際保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的原則、規(guī)則和制度的總和，是國際法的一個特殊部門。在人權(quán)國際保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)這一特殊層面，國際法在調(diào)整國家間關(guān)系過程中的根本屬性，為人權(quán)國際保護(hù)實踐的提供了基本遵循：其一，人權(quán)國際保護(hù)的宗旨是通過建立和平、穩(wěn)定、公正、合理的國際新秩序，從而促進(jìn)各國人民基本權(quán)利和自由的實現(xiàn)；其二，人權(quán)國際保護(hù)的法律基礎(chǔ)是國際法，特別是聯(lián)合國憲章及有關(guān)的國際人權(quán)約法；其三，人權(quán)國際保護(hù)的主體歸根結(jié)底是國家(國際組織主體作用的依據(jù)其實仍是國家的國際法之主體地位的結(jié)果)；其四，人權(quán)國際保護(hù)的對象應(yīng)該是依照國際法之規(guī)定不受侵犯的基本人權(quán)和自由；其五，人權(quán)國際保護(hù)的根本途徑是國家之間的合作和保證。
Abstract: Sharing the general nature of the international law，the international human rights law as a unique branch concerning human rights affairs，creates and reflects concrete legal connotation and characters with specialties：a)compromise and consensus of sovereign states' will，b)legality against abuse，c)positivity to comply with，d)progressiveness towards maturity，which serves consequently as doctrines guiding states' behavior to adjust the legal relationship between rights and obligations in the field of international human rights．
?。ü仁㈤_，中國人權(quán)研究會理事，法學(xué)博士。）
注釋：
?、冽嬌骸懂?dāng)代人權(quán)ABC》，四川人民出版1991年版，第53頁。另見Francisco Forrest Martin et al．，International Human Rights Law & Practice：Cases Treaties and Materials，Kluwer Law International，1997；A．D．Byre and B．Y．Byfield，International Human Rights Law in the Commonwealth Caribbean，Nijhoff，1991；［日］阿部浩己：《國際人權(quán)法中的廢除死刑：聯(lián)合國廢除死刑議定書的產(chǎn)生》，載《法律時報》(日文)1990年第3期，第7884頁；［加］約翰•漢弗萊：《國際人權(quán)法》，龐森等譯，世界知識出版社1992年版；［美］T．J伯根索爾：《國際人權(quán)法概論》，潘維煌等譯，中國社科出版社1995年版；萬鄂湘、郭克強：《國際人權(quán)法》，武漢大學(xué)出版社，1994；龐森，同上注，第53頁；許崇德等編：《人權(quán)思想與人權(quán)立法》，中國人民大學(xué)出版社1992年版，第204頁。
②參見王鐵崖、魏敏主編：《國際法》，法律出版社1981年版，第262頁；韓成棟、潘抱存主編：《國際法教程》，南京大學(xué)出版社1988年版，第140頁。
?、鬯位莶骸冬F(xiàn)代人權(quán)論》，人民出版社1993年版，第196頁。
?、苤鞎郧啵骸墩撊藱?quán)的國際保護(hù)》，載《當(dāng)代人權(quán)》，中國社會科學(xué)出版社1992年版，第324頁。
⑤同上注，第324頁。
?、迏⒁姡勖溃萋芬姿?bull;亨金：《作為‘權(quán)利’的國際人權(quán)》，載沈宗靈、黃楠森主編：《西方人權(quán)學(xué)說》(下)，四川人民出版社1994年版，第502505頁。
?、咄献?，第500頁。
⑧［蘇］格•伊•童金：《國際法理論問題》(中譯本)，世界知識出版社1965年版，第149頁。
?、嵬ⅱ?，第503－504頁。
?、鈪⒁姡塾ⅲ莅焖固兀骸冬F(xiàn)代國際法概論》(中譯本)，朱奇武等譯，中國社會科學(xué)出版社1981 年版，第83頁、86頁。也有學(xué)者指出：“個人在人權(quán)國際保護(hù)所獲得的不是法律權(quán)利，而是一種實際利益。”見賴彭城：《國際人權(quán)主題》，載《當(dāng)代法學(xué)研究》1992年第1期。
?王鐵崖、魏敏主編，同注②，第9頁。
?Fred I．Greenstein and Nelson W．Polsby ed．，《國際政治學(xué)》，Vo1．8，幼師文化事業(yè)公司編譯，第534頁。
?曾令良：《論中國和平發(fā)展愈國際法的交互影響和作用》，載《中國法學(xué)》2006年第4期。作者所歸納的國際法的另外兩項基本社會功能是：不斷地將國際社會的共同利益注入到各國的行為之中；在再現(xiàn)國際社會的過去和組織國際社會的現(xiàn)在的同時，建構(gòu)和諧世界的未來。
?參見黃惠康、黃進(jìn)：《國際公法國際私法成案選》，武漢大學(xué)出版社1987年版，第166頁。
?參見理查德•A福爾克：《國際社會的法律地位》，轉(zhuǎn)引自［加］約翰•漢弗萊，同注①，第156頁。
?轉(zhuǎn)引自趙理海：《國際法基本理論》，北京大學(xué)出版社1990年版，第5頁。
?同注?。
?參見［英］J•G•斯塔克：《國際法導(dǎo)論》，趙維田譯，法律出版社1984年版，第19頁。
?Hans Morgenthau，Polities Among Nations，2nd ed．，New York：Alfrod A．Knopf，1954，p．9．
?Jack Donnelly，International Human Rights：Dilemmas in World Politics，Westview Press Inc．，1993，p．33．
(21)同注?，第22－24頁。
(22)同注?，第24頁。
(23)王鐵崖、魏敏，同注②，第9頁。
(24)參見注?，第24頁。
(25)孫哲：《新人權(quán)論》，河南人民出版社1992年版，第342頁。
(26)我國學(xué)者陳體強認(rèn)為，聯(lián)合國憲章第13條規(guī)定，按英文本“progressive development”應(yīng)理解成國際法的“進(jìn)步發(fā)展”，見《中國國際法年刊》(1982年)，第381頁。
(27)路易斯•亨金，同注⑥，第500頁。
(28)參見夏勇：《人權(quán)概念起源》，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第5頁。
(29)路易斯•亨金，同注⑥，第500頁。
(30)同注(28)，第45－53頁。
(31)參見路易斯•亨金，同注⑥，第500頁。
(32)Manual on Human Rights Reporting，UN/PUB/Sales No．C．91．XIV．1．Centre for Human Rights/UNITAR．
(33)轉(zhuǎn)引自李鳴：《〈聯(lián)合國憲章〉人權(quán)條款的法律義務(wù)問題》，載《中外法學(xué)》1993年第6期。
(34)可參見《國際人權(quán)文件與國際人權(quán)機構(gòu)》，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所編，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社1993年版，第499－505頁。
(35)See Theodor Meron，“Reform of Lawmaking in the United Nations：The Human Rights Instance”，79 American Journal of International Law，No．3，p．665．
(36)C．R．San Jose：Instituto Interamericano de Derechos Humanos，Ant．nio Augusto Can．a(chǎn)do Trindade ed．，The Modern World of Human Rights．Essays in Honour of Thomas Buergenthal，1996，XIX．
(37)［斯里蘭卡］C•G•韋拉曼特瑞：《人權(quán)與軍火貿(mào)易》，載《北京世界法律大會紀(jì)念集》，人民法院出版1990年版，第153頁。
(38)朱曉青：《論人權(quán)的國際保護(hù)》(油印本)，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所1991年印，第30頁。
(39)李龍、萬鄂湘：《人權(quán)理論與國際法》，武漢大學(xué)出版社1992年版，第147頁。
(40)同注?，第193頁。
(41)［加］約翰•漢弗萊，同注①，第6頁。
(42)［美］莫斯科維茨語，轉(zhuǎn)引自王作龍：《關(guān)于國際人權(quán)若干問題的探討》，載《青海法學(xué)》1989年第3期。
(責(zé)任編輯劉更銀)
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